搭建VIE架構(gòu)境外上市是境內(nèi)企業(yè)常用的方式，若VIE架構(gòu)企業(yè)想在香港聯(lián)交所上市，需要遵循哪些規(guī)定呢？下面我們就來了解下VIE架構(gòu)香港上市相關(guān)的法律問題。

若擬申請上市企業(yè)的業(yè)務(wù)屬于禁止境外投資者投資的領(lǐng)域，或者該類業(yè)務(wù)屬于境外投資者投資存在股權(quán)限制類的領(lǐng)域，則需采用VIE安排。

VIE架構(gòu)香港上市涉及的法律規(guī)定

1、主板上市規(guī)則

聯(lián)交所發(fā)布的《香港交易所上市決策(香港EX-LD43-3)》(簡稱“《上市決策》”)對主板上市申請人采用合約安排(即VIE架構(gòu)，下同)作出了相關(guān)規(guī)定，該文對《主板上市規(guī)則》規(guī)制下采用VIE架構(gòu)的上市申請人等作出了相關(guān)釋義。

聯(lián)交所發(fā)布的《香港交易所指引信(香港EX-GL77-14)》(簡稱“《香港交易所指引信》”)對已上市公司業(yè)務(wù)擬采取VIE架構(gòu)作出了相關(guān)規(guī)定，該文對《主板上市規(guī)則》規(guī)制下采用VIE架構(gòu)的已上市公司給予了相關(guān)指引。

2、GEM上市規(guī)則

《香港交易所指引信》系對已上市公司業(yè)務(wù)擬采取VIE架構(gòu)而作出的相關(guān)規(guī)管，該文除對《主板上市規(guī)則》規(guī)制下采用VIE架構(gòu)的已上市公司給予了相關(guān)指引外，亦對《GEM上市規(guī)則》規(guī)制下采用VIE架構(gòu)的已上市公司給予了相關(guān)指引。

3、上市決策

《上市決策》針對主板上市申請人采取合約安排的適用規(guī)則、披露要求等作了細化規(guī)定，列明了聯(lián)交所對于采用VIE架構(gòu)的企業(yè)申請上市的明確要求。

4、香港交易所指引信

針對已上市公司業(yè)務(wù)擬采取合約安排，聯(lián)交所發(fā)布了《香港交易所指引信》，為相關(guān)上市公司作出明確指引。

5、香港聯(lián)交所的新股上市流程和重點

2019年9月，聯(lián)交所發(fā)布了《香港聯(lián)交所的新股上市流程和重點》，其中第1.2.4條規(guī)定了采用可變利益實體(VIE)架構(gòu)模式的公司赴港上市的一般性要求。

第一層：BVI公司

在BVI注冊成立第一層公司的原因，BVI對公司注冊的要求簡單、程序快捷，保密性高，寬松的外匯管制且無需繳稅，方便股東的進入和退出。但需要注意的是，當公司存在多個創(chuàng)始人（境內(nèi)自然人），通常建議每個創(chuàng)始人都能單獨設(shè)立一個BVI公司，因為全部創(chuàng)始人在同一個BVI公司持股，根據(jù)我國的外匯登記法規(guī)，任何一個創(chuàng)始人持股發(fā)生變化，所有創(chuàng)始人都需要辦理變更登記，較為繁瑣。

第二層：開曼公司

原因在于，香港聯(lián)交所接受注冊在中國香港、開曼、內(nèi)地、百慕大、英屬維爾京群島（BVI）的公司掛牌上市。由于英屬維爾京群島注冊公司透明度低，在境外資本市場上市常常受到限制，而在開曼注冊的公司接受更嚴厲的監(jiān)管，資本市場接受度高，所以紅籌企業(yè)多選擇在開曼注冊公司作為上市主體。

第三層：香港公司

搭建香港夾層公司的目的，一方面，根據(jù)內(nèi)地與香港簽訂的稅收協(xié)定，對于香港居民企業(yè)取得的來源于內(nèi)地的股息所得，可以申請享受預(yù)提所得稅稅率為5%的協(xié)定優(yōu)惠待遇。如果沒有這一層香港公司，向BVI公司分配股息紅利，則預(yù)提所得稅稅率為10%。另一方面，注冊操作層面，用香港公司作為股東在境內(nèi)設(shè)立外商獨資企業(yè)（WOFE），對股東進行公證的話，香港公司的公證費用和時間成本都要比BVI公司或開曼公司節(jié)省很多。

對 VIE架構(gòu)下的上市申請審核，香港聯(lián)交所以披露為本的監(jiān)管方針為指引，主要考慮因素包括以下內(nèi)容：

1、VIE 架構(gòu)采用原因應(yīng)只限于解決外資擁有權(quán)的限制，如這些限制不再存在，公司必須解除結(jié)構(gòu)性合約安排；

2、應(yīng)將與相關(guān)中國法規(guī)出現(xiàn)沖突的可能性減至最低；

3、實際可行的情況下，上市申請人須向監(jiān)管機構(gòu)索取適當?shù)谋O(jiān)管確認；

4、當法律允許上市申請人毋須采用合約安排方式經(jīng)營業(yè)務(wù)時，須終止合約安排；

5、確保合約安排：

(1) 包含境內(nèi)運營主體公司股東授予上市申請人董事及其繼任人行使境內(nèi)、運營主體公司股東所有權(quán)力，并確保不存在任何潛在利益沖突；

(2) 載有解決爭議的條款；

(3) 涵蓋處理境內(nèi)運營主體公司資產(chǎn)的權(quán)力；

6、考慮內(nèi)地《外商投資法》的最新進展。

審核企業(yè)IPO 申報材料時，香港聯(lián)交所需要：

1、由保薦人確認公司符合上市條件并按規(guī)定在招股書內(nèi)披露合約安排詳情及相關(guān)風(fēng)險；

2、由公司法律顧問出具正面意見；

3、由申報會計師確認合并計算境內(nèi)運營主體公司的財務(wù)業(yè)績符合現(xiàn)行會計準則。

目前港交所對于申請使用VIE架構(gòu)且主營業(yè)務(wù)收入&核心技術(shù)在協(xié)議控制的運營公司的發(fā)行人要求十分嚴謹，遵循“審批為主”的原則，對相關(guān)協(xié)議控制的審查尤為嚴格。建議內(nèi)地企業(yè)擬通過紅籌架構(gòu)上市的發(fā)行人，盡可能提前規(guī)劃，把內(nèi)地的主營業(yè)務(wù)和技術(shù)專利等置入發(fā)行人股權(quán)控制的內(nèi)地運營公司。