當(dāng)前我國(guó)有不少內(nèi)地企業(yè)選擇赴境外上市，而中國(guó)香港和美國(guó)成為中國(guó)企業(yè)家們最熱門的選擇。
隨著市場(chǎng)環(huán)境的客觀變化以及內(nèi)地企業(yè)境外上市（一般為紅籌架構(gòu)）地的選擇，使得眾多人民幣基金也會(huì)選擇赴境外去投資紅籌架構(gòu)的擬上市標(biāo)的公司，那么就可能面臨申請(qǐng)境外直接投資（簡(jiǎn)稱“ODI”）的核準(zhǔn)/備案問(wèn)題，完成ODI審批程序，方能直接在海外持股。
 
因此，ODI的政府審批（核準(zhǔn)/備案）是中國(guó)企業(yè)境外直接投資的基礎(chǔ)性工作。
 
一、2020年1-10月境外直接投資數(shù)據(jù)
據(jù)商務(wù)部、外匯局統(tǒng)計(jì)，2020年1-9月，我國(guó)對(duì)外全行業(yè)直接投資7041.4億元人民幣，同比增長(zhǎng)6.2%。

其中，我國(guó)境內(nèi)投資者共對(duì)全球167個(gè)國(guó)家和地區(qū)的5438家境外企業(yè)進(jìn)行了非金融類直接投資，累計(jì)投資5515.1億元人民幣，同比下降0.6%；

而我國(guó)企業(yè)在“一帶一路”沿線對(duì)57個(gè)國(guó)家非金融類直接投資910.3億元人民幣，同比增長(zhǎng)32.3%，占同期總額的16.5%，較上年同期提升4.1個(gè)百分點(diǎn)，主要投向新加坡、印尼、老撾、越南、柬埔寨、馬來(lái)西亞、泰國(guó)、哈薩克斯坦、阿聯(lián)酋和緬甸等國(guó)家。
在今年新冠席卷全球的大背景下，還能取得如此成績(jī)，說(shuō)明我國(guó)對(duì)外投資合作保持健康穩(wěn)定發(fā)展，對(duì)外貿(mào)易正不斷推進(jìn)高質(zhì)量發(fā)展！
 

目前我國(guó)企業(yè)境外直接投資（ODI）的主要監(jiān)管程序?yàn)樯虅?wù)部門、發(fā)改委、外管局的備案、核準(zhǔn)或登記程序。

根據(jù)相關(guān)法規(guī)，境內(nèi)的非國(guó)有企業(yè)進(jìn)行海外直接投資或并購(gòu)交易，需獲得商務(wù)部門境外投資行為的核準(zhǔn)、發(fā)改委對(duì)境外投資項(xiàng)目的核準(zhǔn)或備案、銀行外匯登記三大環(huán)節(jié)(涉及到國(guó)資的企業(yè)還要獲得國(guó)資委的批復(fù))。
如企業(yè)為特殊行業(yè)，比如軍工，可能還涉及到安全管理部門；如為基金產(chǎn)品，還應(yīng)遵守QD產(chǎn)品規(guī)則。

如果不進(jìn)行備案會(huì)產(chǎn)生哪些后果？
 1、投資主體中止或停止實(shí)施、處以警告；
 2、提供融資、擔(dān)保的依法依規(guī)處罰；
 3、外匯進(jìn)出受限。

目前在海外上市或擬赴海外上市的中國(guó)新經(jīng)濟(jì)企業(yè)大多采用境外紅籌架構(gòu)，包括股權(quán)控制模式和VIE模式。境外紅籌架構(gòu)下，集團(tuán)的融資主體和擬上市主體一般為在開(kāi)曼群島設(shè)立的公司。
 
（紅籌架構(gòu)之股權(quán)控制模式）
 
（紅籌架構(gòu)之VIE協(xié)議模式）

根據(jù)境外投資規(guī)定，上圖境外紅籌架構(gòu)中的開(kāi)曼公司為中國(guó)法項(xiàng)下的境外企業(yè)，境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者持有開(kāi)曼公司的股權(quán)將被視為境外投資行為，須經(jīng)ODI審批。
而根據(jù)針對(duì)以往的案例與最新操作心得，我們可了解到，境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者投資境外紅籌架構(gòu)項(xiàng)目過(guò)程中，ODI審批有下列三種比較常見(jiàn)的申報(bào)方式：

01獨(dú)立申報(bào)
如單個(gè)境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者投資一個(gè)境外公司，則其需向注冊(cè)地省級(jí)境外投資主管部門提出ODI審批的申請(qǐng)。
獨(dú)立申報(bào)方式中，單個(gè)境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者作為申請(qǐng)人，其自身須滿足ODI審批的各項(xiàng)條件并須向主管部門提供各項(xiàng)申請(qǐng)資料；近期ODI審批的主管部門重點(diǎn)關(guān)注下列問(wèn)題：
a. 境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者的資金來(lái)源真實(shí)性和合規(guī)性，如要求境內(nèi)機(jī)構(gòu)提交最新經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表、自有資金證明等；
b. 境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者穿透后的自然人持股情況；
c. 境外投資的真實(shí)性，如要求境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外投資真實(shí)性承諾書(shū)、前期工作落實(shí)情況說(shuō)明，涵蓋盡職調(diào)查報(bào)告、可行性研究報(bào)告等。
 
02共同申報(bào)
兩個(gè)以上的境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者擬共同投資同一個(gè)境外公司，則應(yīng)當(dāng)由持股比例或投資金額較大的投資者在征得其他投資者的書(shū)面同意后作為主申報(bào)人，在取得其他境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者的申請(qǐng)資料后，共同向主申報(bào)人注冊(cè)地的省級(jí)境外投資主管部門提出ODI審批的申請(qǐng)，而其他境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者無(wú)須在各自注冊(cè)地省級(jí)境外投資主管部門另行申請(qǐng)辦理ODI審批。
 
共同申報(bào)方式中，有以下三點(diǎn)需要提請(qǐng)注意：
a. 發(fā)改委及商委關(guān)于判斷主申報(bào)人的標(biāo)準(zhǔn)存在一定差異。但在目前實(shí)踐操作中，境外投資主管部門一般傾向于以持股比例較大的投資者為主申報(bào)人（具體需以境外投資主管部門屆時(shí)的認(rèn)定為準(zhǔn)）；
b. 共同申報(bào)中的全部境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者，其自身均須滿足ODI審批的各項(xiàng)條件；
c. 共同申報(bào)中各境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者的投資路徑可以不一致，即各境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者可以直接持有境外企業(yè)股份，亦可以通過(guò)其在境外設(shè)立或控制的實(shí)體間接持有境外企業(yè)股份。
 
03聯(lián)合申報(bào)
如兩個(gè)以上境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者共同在境內(nèi)設(shè)立一個(gè)有限合伙企業(yè)或有限責(zé)任公司（簡(jiǎn)稱“聯(lián)合ODI申報(bào)主體”），以該等聯(lián)合ODI申報(bào)主體向主管部門遞交ODI審批。
聯(lián)合申報(bào)方式中，有以下兩點(diǎn)需要提請(qǐng)注意：
a. 聯(lián)合申報(bào)中的聯(lián)合ODI申報(bào)主體須滿足ODI審批的各項(xiàng)條件，此外，聯(lián)合ODI申報(bào)主體亦須滿足近期ODI審批的主管部門重點(diǎn)關(guān)注的境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者的資金來(lái)源真實(shí)性和合規(guī)性、境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者穿透后的自然人持股情況、境外投資的真實(shí)性等要求。
如聯(lián)合ODI申報(bào)主體無(wú)法滿足前述ODI審批條件和要求的，則主管部門可能會(huì)穿透要求境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者，作為聯(lián)合ODI申報(bào)主體的合伙人或股東，滿足前述ODI審批條件和要求，如有任一家境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者不滿足ODI審批條件或要求的，則可能會(huì)影響整個(gè)聯(lián)合申報(bào)的時(shí)間表和可行性。
b. 聯(lián)合ODI申報(bào)主體目前有公司和有限合伙兩種類型。
從實(shí)踐中ODI審批的難度考慮，我們注意到，公司類型的聯(lián)合ODI申報(bào)主體ODI審批難度比有限合伙類型的審批難度相對(duì)低；但目前實(shí)踐中主管部門仍在受理和批準(zhǔn)有限合伙類型的投資主體提交的ODI審批申請(qǐng)。

此外，從稅負(fù)角度考慮，對(duì)于境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者而言，未來(lái)從公司類型的聯(lián)合ODI申報(bào)主體取得境外退出收益時(shí)可能將比從有限合伙類型的聯(lián)合ODI申報(bào)主體取得相關(guān)收益時(shí)需多繳納一筆企業(yè)所得稅。