海外紅籌架構(gòu)由于設(shè)立目的比較龐雜，涉及不同國(guó)家的稅收體制，與境內(nèi)股權(quán)架構(gòu)相比更為復(fù)雜，此前瑞豐德永帶大家梳理過ODI與“37號(hào)文”在當(dāng)中的影響，今天我們來講一下另一號(hào)令“10號(hào)文”對(duì)海外紅籌架構(gòu)的影響。
首先，我們先來梳理一下關(guān)于“10號(hào)文”中的重要內(nèi)容。
2006年，中國(guó)六部委聯(lián)合出臺(tái)《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱“10號(hào)文”），該文件對(duì)海外紅籌架構(gòu)有重要影響的規(guī)定有如下3條：
【第二條】本規(guī)定所稱外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)，系指外國(guó)投資者購(gòu)買境內(nèi)非外商投資企業(yè)（以下稱“境內(nèi)公司”）股東的股權(quán)或認(rèn)購(gòu)境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)（以下稱“股權(quán)并購(gòu)”）；或者，外國(guó)投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購(gòu)買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)，或，外國(guó)投資者協(xié)議購(gòu)買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)（以下稱“資產(chǎn)并購(gòu)”）。
【第十一條】境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購(gòu)與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報(bào)商務(wù)部審批。
【第四十條】特殊目的公司境外上市交易，應(yīng)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。
接下來，瑞豐德永將通過一個(gè)案例對(duì)上述“10號(hào)文”規(guī)定進(jìn)行解讀。
A先生是Q公司的創(chuàng)始人股東，A先生想讓Q公司在香港上市，于是搭建了以下海外架構(gòu)圖：
由于A先生是中國(guó)境內(nèi)自然人（中國(guó)國(guó)籍），根據(jù)10號(hào)文的規(guī)定，如果上圖中的HK公司想要收購(gòu)Q公司的股權(quán)，屬于“關(guān)聯(lián)并購(gòu)”，應(yīng)報(bào)中國(guó)商務(wù)部審批，并且Q公司的境外上市也應(yīng)報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)審批。
按照規(guī)定也理應(yīng)這么做，但問題就出在，從2006年該文件的出臺(tái)及實(shí)施以來，商務(wù)部尚未審批通過一例海外關(guān)聯(lián)并購(gòu)圖片。
為了少碰壁，加快審批進(jìn)度，各民企在海外上市時(shí)，通過中國(guó)律師以各種方法對(duì)10號(hào)文中的關(guān)聯(lián)并購(gòu)進(jìn)行“限制解釋”，找到合法合規(guī)的方式避開提交需要“報(bào)商務(wù)部審批”這一環(huán)節(jié)，這一現(xiàn)象在業(yè)界內(nèi)被稱為“曲線紅籌”。
目前，這一塊利用的最多的方式“換國(guó)籍”（股權(quán)代持）與“分步走”。
“換國(guó)籍”與股權(quán)代持
“換國(guó)籍”的種方法是通過改變?cè)既斯蓶|的中國(guó)境內(nèi)均身份來繞開10號(hào)文，也就是在擬搭建海外架構(gòu)時(shí)中國(guó)原始人股東變換了國(guó)籍，不再是“境內(nèi)自然人”，即無需商務(wù)部和證監(jiān)會(huì)審批。
但在務(wù)實(shí)中，有些擁有中國(guó)政治身份的企業(yè)家放棄中國(guó)籍也極容易為輿論所詬病，因此近年“股權(quán)代持”也更為流行。
主要操作方式是，企業(yè)家選擇其親屬/配偶取得外籍護(hù)照后注銷中國(guó)護(hù)照，再由其搭建海外架構(gòu)并收購(gòu)境內(nèi)公司，此舉并不屬于11條規(guī)定的“境內(nèi)居民收購(gòu)”，地方商務(wù)局往往都會(huì)給予批準(zhǔn)。
