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境外上市搭建VIE架構的必要性是什么？為什么要設立VIE？

目前我國多數企業在境外上市都是通過搭建紅籌/VIE架構的方式進行，為什么要設立紅籌/VIE架構呢？企業在境外上市之路搭建這樣的模式是費用有必要的。因為，我國對外商投資實行負面清單管理制度，有些公司的業務因為涉及外商投資限制、禁止類項目，如果境外上市主體直接在國內設立子公司屬于外商投資，因而不能從事相關的業務，因此，為了規避外商投資法對于中國對于外商投資的限制，通過境內自然人設立的公司從事相關的業務...

設立紅籌/VIE架的必要性
關于紅籌/VIE架構
紅籌/VIE架構的興起之路
如何搭建VIE架構

設立紅籌/VIE架的必要性

目前我國多數企業在境外上市都是通過搭建紅籌/VIE架構的方式進行，為什么要設立紅籌/VIE架構呢？企業在境外上市之路搭建這樣的模式是費用有必要的。

因為，我國對外商投資實行負面清單管理制度，有些公司的業務因為涉及外商投資限制、禁止類項目，如果境外上市主體直接在國內設立子公司屬于外商投資，因而不能從事相關的業務，因此，為了規避外商投資法對于中國對于外商投資的限制，通過境內自然人設立的公司從事相關的業務。這就是為何選擇設立VIE結構的原因。

關于紅籌/VIE架構

紅籌架構，是指中國境內公司(不包含港澳臺)在境外設立離岸公司，將境內的資產或權益注入或轉移至境外公司，實現境外控股公司海外上市融資的目的。

VIE模式是紅籌架構的一種演變；VIE(Variable Interest Entity)即可變利益實體，又稱協議控制，是指境外注冊的上市實體與境內的業務運營實體相分離，境外的上市實體通過協議的方式控制境內的業務實體，業務實體就是上市實體的VIE。

紅籌的定義有兩種：

1、按照業務范圍來區分，如果某個上市公司的主要業務在中國大陸，其盈利中的大部分也來自該業務，那么，這家在中國境外注冊、在境外上市的股票就是紅籌股；

2、按照權益多寡來劃分，如果一家上市公司股東權益大部分直接來自中國大陸，或具有大陸背景，即為中資所控股，那么，這家在中國境外注冊、在境外上市的股票屬于紅籌股之列。

紅籌/VIE架構的興起之路

1、1997年6月20日國務院頒布《國務院關于進一步加強在境外發行股票和上市管理的通知》（“97紅籌指引”），明確境外上市各主要方式均需報中國證監會審批和備案的要求。使民營企業取得中國證監會審批實現境外上市的路徑基本關閉。

2、根據“97紅籌指引”，中國大陸企業在境外發行股票（H股、N股等），需要證監會、發改委、商務主管部門、國資委等部門的審批。這種由境內公司或機構在海外成立控股公司（由境內企業或機構控制），把境內的經營性主體變成境外控股公司的子公司，通過境外控股公司進行融資或完成上市的操作模式（也稱“大紅籌”），主體一般為國有企業。這種模式不可享受稅收豁免、不能做到股票全流通、資本運作受中國法律監管，因此給國內企業境外上市帶來諸多不變，少有成功案例。

3、1999年9月，新浪“協議控制”模式（“新浪模式”），使得新浪網通過“協議控制”的技術性處理繞開中國證監會的審批實現境外上市。此后盛大、百度、新東方等各大互聯網公司均采用此方式登陸境外資本市場。

4、“97紅籌指引”后，還有10號文、75號文、19號文等法規共同構成了目前我國紅籌監管的法規體系。目前，民營企業紅籌上市基本是以“個人”名義在海外成立控股公司，即境內自然人在海外成立控股公司（由境內自然人控制），把境內的經營性主體變成境外控股公司的子公司或變成可變利益實體（VIE），通過境外控股公司進行融資或完成上市的操作模式。

如何搭建VIE架構

1、每個創始人以個人名義單獨設立一個BVI/開曼/百慕大公司

設立BVI公司主體主要是因為在BVI層面轉讓股權所得，基本不用繳納任何稅收，將來創始人或財務投資者退出時的稅收負擔基本為零，而且成立簡單，高度保密;

2、所有創始人的BVI/開曼/百慕大公司共同成立一個離岸公司(開曼/BVI)

3、這個離岸公司和投資人共同投資成立開曼公司(VC/PE的投資款進入開曼公司)

4、由開曼公司成立香港殼公司

設立香港殼公司能更好的利用稅收優惠政策：根據2008年1月1日起新生效的《企業所得稅法》規定，在中國境內沒有機構場所的境外PE獲得的股息性質的所得需要在中國繳納10%的預提所得稅(稅收協定另有優惠的除外)。

由于大陸和香港之間有關避免雙重征稅的安排規定，對香港公司來源于中國境內的符合規定的股息所得可以按5%的稅率來征收預提所得稅。

5、由香港殼公司在境內設立外商獨資企業(WFOE)，VC的投資款作為注冊資本金進入WFOE

6、由WFOE協議控制或購買內資企業以達到控股國內實體公司協議控制具體包括：《股權質押協議》、《業務經營協議》、《股權處置協議》、《獨家咨詢和服務協議》、《借款協議》、《配偶聲明》、《投票權協議》等協議。

近期，美國SEC主席認為VIE存在監管真空，已暫停我國企業VIE架構赴美上市的審批，這對我國企業赴美上市會產生哪些影響？有專家認為短期內上市暫停但影響有限，不過由此看來，也許以后對信息的披露要求以及監管會更加嚴格。

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