在搭建境外架構(gòu)出境時，大多數(shù)企業(yè)采用搭建VIE架構(gòu)的方式，在境外實現(xiàn)融資上市、規(guī)劃稅籌等目的。VIE，即即可變利益實體(Variable Interest Entities；VIEs)，也稱為“協(xié)議控制”，即不通過股權(quán)控制實際運營公司而通過簽訂各種協(xié)議的方式實現(xiàn)對實際運營公司的控制及財務(wù)的合并。

但是，對于VIE架構(gòu)，我國一直沒有相關(guān)法律明文規(guī)定，一直處于“灰色地帶”，但近期，有消息指出，VIE架構(gòu)將合法化。

12月24日，證監(jiān)會發(fā)布《國務(wù)院關(guān)于境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市的管理規(guī)定(草案征求意見稿)》(簡稱《管理規(guī)定》)和《境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市備案管理辦法(征求意見稿)》(簡稱《備案辦法》)，向社會公開征求意見。就境外上市相關(guān)制度規(guī)則公開征求意見。

《管理規(guī)定》規(guī)定的適用的情形：

① 境內(nèi)企業(yè)在境外發(fā)行股票、存托憑證、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券，或者將其證券在境外上市交易的，適用本規(guī)定。

② 境內(nèi)企業(yè)間接在境外發(fā)行證券或者將其證券在境外上市交易（以下簡稱境內(nèi)企業(yè)境外間接發(fā)行上市），是指主要業(yè)務(wù)經(jīng)營活動在境內(nèi)的企業(yè)，以境外企業(yè)的名義，基于境內(nèi)企業(yè)的股權(quán)、資產(chǎn)、收益或其他類似權(quán)益在境外發(fā)行證券或者將證券在境外上市交易。具體標(biāo)準(zhǔn)由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定。

第②種情形，就是我們平常所說的VIE架構(gòu)，這意味著通過VIE架構(gòu)海外融資在國內(nèi)法律上不再處于灰色地帶，滿足要求的VIE架構(gòu)企業(yè)備案后可以赴境外上市！ 

1、方便融資：中國大陸有外匯管制政策，如果在海外有架構(gòu)，就更容易獲得海外資本；

2、規(guī)避了限制外資的領(lǐng)域：中國法律對部分領(lǐng)域是禁止或限制外資進入的，如互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)、旅游、網(wǎng)絡(luò)出版、教育、娛樂等；

3、躲過證監(jiān)會的苛刻條件：根據(jù)中國證監(jiān)會的文件，境內(nèi)企業(yè)要到境外融資，要滿足“四五六”原則，即企業(yè)總資產(chǎn)不得少于4億，上一年利潤不少于6000萬，上市的融資額度不少于5000萬美元；

4、簡化上市程序：避免了繁瑣冗長的境內(nèi)企業(yè)境外上市的審批程序；即便千辛萬苦通過了如商務(wù)部、外管局等N個部門的審批成功在境外上市，萬一業(yè)務(wù)擴張要增發(fā)股份或發(fā)行債券，還得要再報批；

5、財富最大化：上市之后，沒有流通上的限制，容易把股票拋售變現(xiàn)。

協(xié)議控制境外上市除了融資方便等因素外，稅務(wù)上的節(jié)稅效應(yīng)也是企業(yè)重要考量因素，我們逐一主體分析如下：

1、經(jīng)營實體公司的稅收利益

經(jīng)營實體企業(yè)利用WFOE公司進行關(guān)聯(lián)交易，通過向WFOE公司支付特許權(quán)使用費、顧問費、技術(shù)轉(zhuǎn)讓費等方式實現(xiàn)利潤轉(zhuǎn)移至WFOE公司，進而在WFOE公司享受相應(yīng)所得稅優(yōu)惠，降低了整體所得稅。

2、WFOE公司的稅收利益

一是WFOE公司作為外商投資企業(yè)，往往比一般企業(yè)更容易享受稅收優(yōu)惠，例如新稅法實施前，特定區(qū)域內(nèi)生產(chǎn)性外商投資企業(yè)的優(yōu)惠稅率；經(jīng)營期在10年以上的兩免三減半政策；新稅法實施后，高新技術(shù)企業(yè)所得稅優(yōu)惠稅率、技術(shù)先進型服務(wù)企業(yè)的所得稅和流轉(zhuǎn)稅優(yōu)惠政策。

二是在VIE模式下，作為經(jīng)營實體公司轉(zhuǎn)移利潤的承載體，協(xié)同境內(nèi)經(jīng)營實體公司使得境內(nèi)經(jīng)營業(yè)績的實際稅負大大降低了。

3、HK公司(離岸公司B)的稅收利益

稅收利益：通過享受稅收優(yōu)惠，進一步降低了VIE架構(gòu)的整體稅負

VIE模式下，由于中國與開曼未簽訂稅收協(xié)定，僅簽訂稅收情報交換協(xié)議，WFOE公司若直接向開曼公司分紅時，需按規(guī)定扣繳10%預(yù)提所得稅，而通過設(shè)置HK公司作為非居民企業(yè)安排，在中國境內(nèi)設(shè)立WFOE公司，WFOE公司的利潤返回香港公司時，可以享受5%的預(yù)提所得稅。通過設(shè)置香港離岸公司B環(huán)節(jié)，降低了利潤向境外投資者分配的稅負，增加了境外上市公司留存收益。

4、開曼公司的稅收利益

開曼公司主要功能為上市融資功能，該公司設(shè)立在開曼，本身沒有稅收負擔(dān)亦沒有稅收利益。

5、離岸公司A（BVI公司）的稅收利益

稅收利益：規(guī)避創(chuàng)始股東的個人所得稅

BVI公司(離岸公司A)出讓股權(quán)或股票以及所分得的紅利（資本利得）可直接歸于BVI公司(離岸公司A)，無需繳納資本利得稅；同時，對于BVI公司的股東而言，如果紅利留在BVI公司內(nèi)就不需要繳納個人所得稅，因此可以達到免除繳納個人所得稅之目的。

6、創(chuàng)始股東的稅收利益及風(fēng)險

稅收利益：通過搭建VIE模式，大大降低整體稅負，同時規(guī)避了個人所得稅。

VIE架構(gòu)搭建的常見模式如下：

1、VIE第一層架構(gòu)搭建——設(shè)立BVI公司

BVI注冊離岸公司，程序簡單，費用低，無實地經(jīng)營不需要交稅，具有很高保密性。正因為BVI公司的種種優(yōu)點，在BVI設(shè)立第一層架構(gòu)方便大股東對于上市公司的公司，同時讓開一些禁售期的限制，因為極高的保密性，還可以隱藏一些問題股東，對公司而言，無實地經(jīng)營無稅收，只需每年繳納很少的管理費。

2、VIE第二層架構(gòu)搭建——設(shè)立開曼公司

對于運用中國香港紅籌上市的企業(yè)而言，通常在BVI公司下面會設(shè)立一個開曼公司，在開曼設(shè)立公司程序也比較簡單，對于BVI而言，其監(jiān)管更加嚴格，但對于其他非避稅港的正常國家相比，其政策又要寬松很多。

3、VIE第三層架構(gòu)搭建——設(shè)立中國香港公司

中國企業(yè)通過海外間接上市，通常會把最后一層設(shè)置在中國香港公司，主要是因為中國香港與內(nèi)地有稅收優(yōu)惠的政策。中國香港公司直接投資內(nèi)地更容易進行稅務(wù)減免。

VIE架構(gòu)合法化之后能否在香港上市呢？關(guān)于這一點，香港聯(lián)交所已經(jīng)明確指示，非限制性行業(yè)公司不得采取VIE結(jié)構(gòu)謀求在香港上市，即境外控股公司必須全資股權(quán)持有境內(nèi)的運營公司。所以如果是跨境電商等不屬于外資限制性行業(yè)要在香港上市，還需要另采取方式。想知道企業(yè)如何實現(xiàn)香港上市等詳細情況，可咨詢?nèi)鹭S德永專家。