利用離岸公司存在哪些弊端？

    利用離岸公司國內(nèi)企業(yè)，提高了外資的流動性，又可吻合我國政策所要求的穩(wěn)定性，為外國投資者國內(nèi)企業(yè)提供了方便之路；同時，國內(nèi)企業(yè)也可以利用離岸公司，吸收外資，開辟的新途徑。但是，由于利用離岸公司進(jìn)行是對我國法律法規(guī)的規(guī)避，這一趨勢的上升必然導(dǎo)致其它問題的出現(xiàn)。

 

    （一）國有資產(chǎn)的流失

 

    外資過程中，國有資產(chǎn)流失是一個越來越嚴(yán)峻的問題。造成這一問題的原因可以分列如下：我國目前還是缺乏有效應(yīng)對外資活動的法律對策及監(jiān)督；產(chǎn)權(quán)交易主體不明確；中對國有資產(chǎn)的評估缺乏規(guī)范，評估中忽視國有企業(yè)無形資本的價值；評估過程不透明，私下交易多，缺乏公開公平的競爭機(jī)制；出售國有資產(chǎn)者急于求成，利用的契機(jī)籌集資金擺脫財政困境以及其它個人和小集體利益，等等。

    如果不加強(qiáng)對活動的規(guī)制，利用離岸公司進(jìn)行可能會進(jìn)一步惡化國有資產(chǎn)流失的局面，主要有以下兩方面原因：

    1.我國國有企業(yè)實行的是所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離的經(jīng)營模式，經(jīng)營者或掌握實際支配權(quán)的股東可能會侵占公司的資產(chǎn)。而利用離岸公司進(jìn)行更是為這種侵占提供了便利。由于離岸公司保密性的特點(diǎn)，經(jīng)營者或有實際支配權(quán)的股東可以隱瞞其真實身份，在中心注冊離岸公司，將國有資產(chǎn)注入離岸公司，并伴隨著層層控股關(guān)系和股權(quán)置換，使人很難摸清其真正的所有者。這些經(jīng)營者或有實際支配權(quán)的股東即可以離岸公司的名義，重新回到國內(nèi)國內(nèi)企業(yè)。由于國內(nèi)企業(yè)也是由注冊離岸公司的經(jīng)營者或股東掌控，在過程中自然可以利用其職權(quán)以及對企業(yè)的熟悉程度，低成本收購國有股權(quán)，至此，國有資產(chǎn)的流失不可避免。

    2.如前文所述，外商只需要先墊付少量的收購資本就可以成功地國內(nèi)企業(yè)，取得控股地位。之后，其憑借我國企業(yè)良好的經(jīng)營業(yè)績、品牌優(yōu)勢、商譽(yù)和市場占有率等大量的無形資產(chǎn)和中國經(jīng)濟(jì)持續(xù)快速發(fā)展的前景在境外或者包裝之后轉(zhuǎn)售給其他外商以牟取超額的投資回報。然而，依照現(xiàn)有的資產(chǎn)評估方式，外商借以獲得超額回報的這些無形資產(chǎn)并未記入中方的資本，這必然導(dǎo)致國有資產(chǎn)的流失和外方股權(quán)的虛增。 

    

    （二）違反相關(guān)法律規(guī)定，增大合營企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險

 

    1.繞開了我國法律有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。外國投資者國內(nèi)企業(yè)的結(jié)果是原企業(yè)變更成為外商投資企業(yè)。《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》（以下簡稱《實施條例》）第20條規(guī)定，合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)的，須經(jīng)合營他方同意，并報審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，且合營他方在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。在組成中外合資經(jīng)營企業(yè)的情況下，外商將其注冊的控股公司在境外，實質(zhì)上是把其股權(quán)的一部分或全部以股票形式售賣，繞開了該《實施條例》中股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定，實質(zhì)上剝奪了該外商投資企業(yè)的其他投資者的優(yōu)先購買權(quán)。

    2.給后的外商投資企業(yè)帶來了巨大的經(jīng)營風(fēng)險。由于外商收購的對價在一定時期內(nèi)不能全部支付。如果其通過境外將全部股權(quán)以股票形式進(jìn)行售賣，則造成境外投資者的額外給付。然而，后的合營企業(yè)按實際到位的股權(quán)比例分紅，控股公司的收益必然不足以滿足眾多股票持有者的投資回報需求。一旦股票下跌及至公司宣布破產(chǎn)，外商早已卷走巨額回報，剩下的財務(wù)問題就由外商投資企業(yè)解決，企業(yè)本身和境內(nèi)外投資者不得不承擔(dān)巨大的經(jīng)營風(fēng)險（注：邵東亞著：《外資國有企業(yè)—實證分析與對策研究》，中國經(jīng)濟(jì)出版社1997年12月第1版，第 145頁。）。

 

    （三）挑戰(zhàn)《證券法》的信息披露義務(wù)

 

    我國《證券法》第41條和第79條規(guī)定了股東的信息披露義務(wù)，即持有股份有限公司或公司已發(fā)行股份5%的股東應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)向有關(guān)機(jī)關(guān)提供報告。大股東持股報告制度的價值表現(xiàn)在兩方面：一是可以促使社會公眾投資者對大股東迅速增加股票持有量的行為，以及可能導(dǎo)致公司控制權(quán)變動的情況有足夠的警覺，并依據(jù)公開的信息及時做出投資判斷；二是借助信息公開制度可以防止大股東利用逐步增加股份持有量的優(yōu)勢，形成信息和股票交易價格的壟斷（注：江帆：《試論外資收購國內(nèi)公司制度的完善—從〈格林柯爾購并科龍〉案談起》。由于目前我國對于大股東披露義務(wù)的規(guī)定尚不完善，其中就包括了股東間接持股的問題，所以，在外資利用離岸公司的情況下不能充分實現(xiàn)對中小股東利益的保護(hù)。